Оплатить задаток – многие договорные отношения начинаются именно с этого. И гражданам, и юридическим лицам часто приходится внести некоторую денежную сумму, прежде чем получить какое-то встречное исполнение. Но в случае нарушения одной из сторон обязательства, следует определиться, был ли уплачен задаток или всё-таки аванс. Об отличиях этих двух понятий и пойдет речь в этой статье.
Задаток: платеж и обеспечение
Как следует из смысла статьи 380 Гражданского кодекса РФ, задаток носит платежную и обеспечительную функцию. Давайте разберемся, что это значит.
Платежная функция предполагает, что сумма внесенного задатка будет зачитываться в общую сумму, подлежащую оплате по договору.
С обеспечительной немного сложнее.
Если одна из сторон внесла задаток, но обязательства прекратились ещё до начала их исполнения по соглашению сторон или прекратились по причине невозможности исполнения, сторона, получившая задаток, обязана его вернуть.
Например, участник торгов внес задаток. Если бы этот участник стал победителем, задаток был бы зачтен в стоимость приобретенного имущества. Однако торги не состоялись (в них принял участие только один участник). Задаток должен быть возвращен, поскольку обязательства сторон, в обеспечение которых он был внесен, так и не возникли.
В том случае, если исполнение договора началось, но сторона, давшая задаток, не исполнила свое обязательство, задаток не возвращается. Так, например, если во исполнение договора купли-продажи продавец передал недвижимость, но покупатель не оплатил ее стоимость, задаток, естественно, ему не вернется. Но если продавец сам нарушит обязательство (не передаст недвижимость), то покупатель получит право на возврат ему задатка в двойном размере. Такое правило закреплено статьей 381 Гражданского кодекса РФ.
Следует также отметить, что сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, должна возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка. Иное может быть предусмотрено договором.
Отдать задаток, а не аванс
Для того, чтобы переданные денежные средства считались именно задатком и несли описанную выше обеспечительную функцию, соглашение о задатке должно быть совершено в письменной форме. В договоре должно быть прямо указано, что вносимая сумма является задатком. Для полноты можно процитировать статьи 380 и 381 Гражданского кодекса РФ о том, какое значение для отношений сторон будет иметь этот задаток.
При наличии сомнений, является ли внесенная сумма задатком, предполагается, что уплачен аванс, а не задаток.
Аванс не имеет обеспечительной функции. Авансовый платеж даже в случае нарушения договора стороной, уплатившей аванс, подлежит возврату этой стороне, если договор расторгается (по общему правилу).
Задаток по предварительному договору
При продаже недвижимости часто заключается предварительный договор. Пожалуй, наибольшее распространение он приобрел при продаже квартир в строящихся домах в обход закона об участии в долевом строительстве.
Предварительный договор не имел бы значения для застройщика, если бы он не предусматривал внесение некой предоплаты в счет заключенного в будущем основного договора купли-продажи. Этот платеж именовали задатком или обеспечительным платежом.
Судебная практика сложилась неоднозначной.
Так, Высший Арбитражный Суд РФ неоднократно подчеркивал, что задатком может обеспечиваться исполнение сторонами денежного обязательства по заключенному между ними договору, должником по которому является или будет являться сторона, передавшая задаток. Но предварительный договор не может содержать каких-либо денежных обязательств сторон друг перед другом. Он лишь содержит договоренность заключить в будущем основной договор. Таким образом, предварительным договором задаток предусмотрен быть не может.
Верховный суд РФ имел на этот счет другое мнение, допуская задаток по предварительному договору (см. в частности, Определение ВС РФ от 10 марта 2009 года № 48-В08-19).
Существовала также позиция о том, что по предварительному договору вносится «обеспечительный платеж», который задатком не является, но, поскольку перечень способов обеспечения исполнения обязательств, указанный в статье 329 Гражданского кодекса РФ, не является исчерпывающим, такой платеж имеет право на существование как иной способ обеспечения.
В связи с изменениями, внесенными в статью 168 Гражданского кодекса РФ, сделки, противоречащие закону и заключенные после 1 сентября 2013 года, теперь являются оспоримыми, а не ничтожными. Всё это позволяет говорить о том, что в ближайшее время должна сформироваться новая практика рассмотрения дел о задатке в предварительном договоре.
Внимание! Изменения:
В 2015 году статья 380 Гражданского кодекса РФ была дополнена пунктом 4. Законодатель признал возможность включения в предварительный договор условия о задатке как обеспечения исполнения обязательства по заключению основного договора.
Иными словами, условие о задатке в предварительном договоре может означать следующее: покупатель передает задаток 100 рублей; если в последующем покупатель откажется от заключения основного договора, то 100 рублей останется у продавца; если продавец откажется — он будет обязан возвратить покупателю 200 рублей. Убытки от незаключения основного договора, непокрытые задатком, компенсируются в части, непокрытой указанными суммами. (Подробно про предварительный договор мы рассказали в этой статье).
Одновременно с этим с 1 июня 2015 года в Гражданском кодексе РФ в главе 23 появился параграф 8, которым регулируется обеспечительный платеж. Данный платеж может покрывать убытки, неустойки, которые возникнут в будущем. В предварительном договоре, в частности, можно предусмотреть, что обеспечительный платеж:
- остается полностью или в части у продавца в связи с отказом покупателя заключить основной договор;
- засчитывается в счет стоимости товара при заключении основного договора;
- подлежит возврату покупателю в случае отказа продавца от заключения основного договора.
Другой вариант — прописать в предварительном договоре платеж покупателя как аванс, который либо будет зачтен в оплату по основному договору, либо будет безусловно возвращен в случае незаключения такого договора.
Имеются ли у вас какие-либо вопросы по задатку? Будем рады ответить и помочь с разрешением дела в суде.